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最近，騰訊對云南蟲谷侵犯作權(quán)和不正當(dāng)競爭（以下簡稱云南蟲谷）的訴訟在理論和實踐中引起了熱烈的討論。
認(rèn)為，案件涉及短除了實施通知-刪除規(guī)則外，平臺還應(yīng)采取更積極的管理、過濾、審查等控制措施，即平臺有義務(wù)采取有效措施防止和制止侵權(quán)。


既有實踐

在云南蟲谷案之前，多起案件表明，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商除了實施通知-刪除規(guī)則外，還應(yīng)采取有效措施遏制網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)。
這些案件的特點是，紅旗標(biāo)準(zhǔn)的應(yīng)用困難，權(quán)利持有人經(jīng)常通過通知-刪除規(guī)則遏制侵權(quán)。


理論上，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在采取必要措施后的侵權(quán)行為屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商應(yīng)知的侵權(quán)行為。
如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商不采取有效措施來消除其應(yīng)知范圍內(nèi)的侵權(quán)行為，其主觀過錯無疑是明顯的。
可以看出，現(xiàn)有的實踐正確識別了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的過錯，并遵循了過錯責(zé)任的基本法律原則。


現(xiàn)有實踐考慮有效措施的可行性及其適用成本

當(dāng)要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商對現(xiàn)有侵權(quán)行為采取有效措施時，必須考慮兩個主要問題：一是相關(guān)技術(shù)是否成熟，否則所謂的有效措施是無樹；二是相關(guān)技術(shù)的實施成本是否合適，否則收益大于損失。


如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商不計成本，理論上任何侵權(quán)行為都不會隱藏，但由此產(chǎn)生的成本將使網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商難以承受，采取有效措施產(chǎn)生的社會效益將立即歸零。
事實上，無論成本如何，投資無疑對特定的版權(quán)所有者有益，但也會降低網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商保護(hù)他人版權(quán)的能力，即所謂的社會效益為零。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商采取必要措施的成本必須適當(dāng)，應(yīng)考慮特定版權(quán)所有者的個人利益與所有版權(quán)所有者保護(hù)的社會利益之間的平衡。


案件評價

涉案屬于云南蟲谷短，它是網(wǎng)絡(luò)用戶編輯和加工涉案作品的產(chǎn)物，這使得上述持續(xù)時間+片名檢索技術(shù)不適用。
而要對短判斷與涉案作品實質(zhì)相似，需要比較等技術(shù)的介入。
但目前國內(nèi)各大網(wǎng)站都沒有采用有效的比較技術(shù)，人們很難相信這種技術(shù)的存在。
這種比較技術(shù)在技術(shù)上是可行的，也要考慮其應(yīng)用造成的成本。

焦化廢水處理一直是污水處理領(lǐng)域的一大難題。
廢水中污染物組成復(fù)雜，含有揮發(fā)酚、多環(huán)芳烴和氧硫氮等雜環(huán)化合物，屬較難生化降解的高濃度有機工業(yè)廢水。
目前，焦化廢水處理一般要經(jīng)過預(yù)處理、二級處理和深度處理后才可能達(dá)標(biāo)排放。
焦化廢水的預(yù)處理技術(shù)有：厭氧酸化法、氣浮法、混凝沉淀法；二級處理方法很多，有生物化學(xué)法、物理法、化學(xué)法、以及物理-化學(xué)法等；焦化廢水深度處理技術(shù)有化學(xué)氧化法、折點氯化法、絮凝沉淀輔以加氯法、吸附過濾輔以離子交換法等。

法律的適用絕不是機械復(fù)制，適當(dāng)?shù)膬r值判斷應(yīng)該在法律的適用過程中占有一席之地。
如果每個人都要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商采取有效措施防止其工作侵權(quán)，那么網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商能否承擔(dān)大量有效措施造成的成本。
當(dāng)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商無法掌握時，應(yīng)優(yōu)先保護(hù)哪些所有者的工作？



歐盟確實在相關(guān)指令中規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的版權(quán)過濾義務(wù)，但該條款的作用是敦促網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商與版權(quán)所有者協(xié)商確定工作使用費。
這些歐盟條款本質(zhì)上是準(zhǔn)備好的，是否有土壤實施類似的制度，這也是一個需要討論的問題。