2014年9月6日，商務(wù)部發(fā)布了其修訂的《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《新辦法》）。《新辦法》將于2014年10月6日起施行，并將取代商務(wù)部2009年發(fā)布的《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2009年第5號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《現(xiàn)行辦法》）。

根據(jù)《現(xiàn)行辦法》，境內(nèi)企業(yè)境外投資一律應(yīng)由商務(wù)主管部門(mén)核準(zhǔn)。而《新辦法》改變了這種監(jiān)管模式，并將實(shí)行以“備案為主、核準(zhǔn)為輔”的管理模式。本文將主要就該新管理模式予以簡(jiǎn)要介紹。

一、《新辦法》的適用范圍

《新辦法》所規(guī)范的境外投資是指“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱“企業(yè)”）通過(guò)新設(shè)、并購(gòu)及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)及其他權(quán)益的行為”。

需要注意的是，（1）《新辦法》適用于境內(nèi)企業(yè)境外投資，而不包括境內(nèi)自然人境外投資；以及（2）《新辦法》適用于境內(nèi)企業(yè)“投資”于境外非金融類企業(yè)，而不包括境外金融類企業(yè)。事業(yè)單位法人開(kāi)展境外投資、企業(yè)在境外設(shè)立分支機(jī)構(gòu)以及企業(yè)赴香港、澳門(mén)、臺(tái)灣地區(qū)投資需參照《新辦法》執(zhí)行。

二、核準(zhǔn)與備案的適用范圍

1、核準(zhǔn)

根據(jù)《新辦法》，企業(yè)境外投資涉及敏感國(guó)家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，實(shí)行核準(zhǔn)管理。

這里的“敏感國(guó)家和地區(qū)”是指與中華人民共和國(guó)未建交的國(guó)家、受聯(lián)合國(guó)制裁的國(guó)家。在《新辦法》所附的《境外投資備案表》和《境外投資申請(qǐng)表》中，提供了上述類別國(guó)家名單的查詢路徑。其中與我國(guó)未建交的國(guó)家名單可參見(jiàn)外交部網(wǎng)站（cs.mfa.gov.cn/zlbg/bgzl/qtzl/t1094257.shtml）；

受聯(lián)合國(guó)制裁的國(guó)家名單可參見(jiàn)聯(lián)合國(guó)中文網(wǎng)站（www.un.org/chinese/sc/committees/list_compend.shtml）。需要注意的是，根據(jù)《新辦法》，商務(wù)部必要時(shí)可另行公布其他實(shí)行核準(zhǔn)管理的國(guó)家和地區(qū)的名單。

這里的“敏感行業(yè)”是指涉及出口中華人民共和國(guó)限制出口的產(chǎn)品和技術(shù)的行業(yè)、影響一國(guó)（地區(qū)）以上利益的行業(yè)。關(guān)于我國(guó)限制出口的產(chǎn)品和技術(shù)的行業(yè)，具體可參見(jiàn)我國(guó)《禁止出口貨物目錄》和《中國(guó)禁止出口限制出口技術(shù)目錄》。

2、備案

根據(jù)《新辦法》，企業(yè)境外投資如不涉及敏感國(guó)家和地區(qū)、敏感行業(yè)，則實(shí)行備案管理。

三、核準(zhǔn)與備案的機(jī)關(guān)

根據(jù)《新辦法》，對(duì)屬于核準(zhǔn)情形的境外投資，一律應(yīng)報(bào)商務(wù)部核準(zhǔn)。其中，中央企業(yè)向商務(wù)部提出申請(qǐng)，地方企業(yè)通過(guò)所在地省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)向商務(wù)部提出申請(qǐng)。

對(duì)屬于備案情形的境外投資，由商務(wù)部或省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)備案。其中，中央企業(yè)報(bào)商務(wù)部備案，地方企業(yè)報(bào)所在地省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)備案。

四、核準(zhǔn)與備案的時(shí)限

根據(jù)《新辦法》，對(duì)屬于核準(zhǔn)情形的境外投資，《新辦法》將核準(zhǔn)時(shí)限縮短了5個(gè)工作日。其中，對(duì)中央企業(yè)的核準(zhǔn)，將在20個(gè)工作日內(nèi)做出決定。對(duì)地方企業(yè)的核準(zhǔn)，將在30個(gè)工作日內(nèi)做出決定。

對(duì)屬于備案情形的境外投資，商務(wù)部或省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)自收到《境外投資備案表》之日起3個(gè)工作日內(nèi)予以備案并頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書(shū)》。

五、申請(qǐng)核準(zhǔn)與備案的主體

對(duì)于一個(gè)企業(yè)開(kāi)展境外投資的申請(qǐng)主體應(yīng)是該企業(yè)本身自是當(dāng)然之意。

對(duì)于兩個(gè)以上企業(yè)共同開(kāi)展境外投資的情形，《新辦法》第十四條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)由相對(duì)大股東在征求其他投資方書(shū)面同意后辦理備案或申請(qǐng)核準(zhǔn)。如果各方持股比例相等，應(yīng)當(dāng)協(xié)商后由一方辦理備案或申請(qǐng)核準(zhǔn)。如投資方不屬同一行政區(qū)域，負(fù)責(zé)辦理備案或核準(zhǔn)的商務(wù)部或省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)將備案或核準(zhǔn)結(jié)果告知其他投資方所在地商務(wù)主管部門(mén)。”

對(duì)于企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)股份的情形，《現(xiàn)行辦法》規(guī)定：“由受讓方負(fù)責(zé)申請(qǐng)辦理變更手續(xù)，商務(wù)部或受讓方所在地省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)把相關(guān)核準(zhǔn)文件抄送其他股東所在地省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)。”而《新辦法》刪除了該條內(nèi)容。

六、境外投資事項(xiàng)的變更

《新辦法》第十五條規(guī)定：“企業(yè)境外投資經(jīng)備案或核準(zhǔn)后，原《企業(yè)境外投資證書(shū)》載明的境外投資事項(xiàng)發(fā)生變更的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)向原備案或核準(zhǔn)的商務(wù)部或省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)辦理變更手續(xù)。”

七、境外投資事項(xiàng)的終止

就企業(yè)終止已備案或核準(zhǔn)的境外投資的情形，《新辦法》第十七條規(guī)定：“企業(yè)應(yīng)當(dāng)在依投資目的地法律辦理注銷等手續(xù)后，向原備案或核準(zhǔn)的商務(wù)部或省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)報(bào)告。原備案或核準(zhǔn)的商務(wù)部或省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)根據(jù)報(bào)告出具注銷確認(rèn)函。終止是指原經(jīng)備案或核準(zhǔn)的境外企業(yè)不再存續(xù)或企業(yè)不再擁有原經(jīng)備案或核準(zhǔn)的境外企業(yè)的股權(quán)等任何權(quán)益。”

八、境外投資企業(yè)的再投資

就境外投資企業(yè)再投資的情形，《新辦法》將《現(xiàn)行辦法》的“備案制度”修改為了“報(bào)告制度”。《現(xiàn)行辦法》規(guī)定：企業(yè)控股的境外企業(yè)的境外再投資，在完成法律手續(xù)后一個(gè)月內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)報(bào)商務(wù)主管部門(mén)備案。而《新辦法》第二十五條規(guī)定：“企業(yè)投資的境外企業(yè)開(kāi)展境外再投資，在完成境外法律手續(xù)后，企業(yè)應(yīng)當(dāng)向商務(wù)主管部門(mén)報(bào)告。”需要注意的是，《新辦法》在這里并未提及報(bào)告的具體時(shí)間要求，僅提及需要在“完成境外法律手續(xù)后”報(bào)告。

九、《企業(yè)境外投資證書(shū)》的時(shí)效

《新辦法》第十六條規(guī)定：“ 自領(lǐng)取《企業(yè)境外投資證書(shū)》之日起2年內(nèi)，企業(yè)未在境外開(kāi)展投資的，《企業(yè)境外投資證書(shū)》自動(dòng)失效。如需再開(kāi)展境外投資，應(yīng)當(dāng)按照本章程序重新辦理備案或申請(qǐng)核準(zhǔn)。”需要注意的是，《現(xiàn)行辦法》規(guī)定的失效事件為“未在東道國(guó)（地區(qū)）完成有關(guān)法律手續(xù)或未辦理外匯、銀行、海關(guān)、外事等相關(guān)手續(xù)”，而《新辦法》所規(guī)定的失效事件為“企業(yè)未在境外開(kāi)展投資”。筆者理解，《新辦法》就失效事件在一定程度上放寬了要求。

十、境外并購(gòu)事項(xiàng)的前期報(bào)告

就境外投資中的境外并購(gòu)事項(xiàng)，《現(xiàn)行辦法》以及由商務(wù)部和國(guó)家外匯管理局于2005年頒布的《企業(yè)境外并購(gòu)事項(xiàng)前期報(bào)告制度》要求企業(yè)在確定境外并購(gòu)意向后，須及時(shí)向商務(wù)部及地方省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)和國(guó)家外匯管理局及地方省級(jí)外匯管理部門(mén)報(bào)告。而《新辦法》刪除了該條內(nèi)容。需要注意的是，（1）發(fā)改委項(xiàng)目核準(zhǔn)系統(tǒng)還有此類似要求；以及（2）前述2005年頒布的《企業(yè)境外并購(gòu)事項(xiàng)前期報(bào)告制度》尚未被廢止。

十一、 其他主管部門(mén)對(duì)境外投資的核準(zhǔn)

《現(xiàn)行辦法》規(guī)定“企業(yè)應(yīng)當(dāng)在其對(duì)外簽署的與境外投資相關(guān)的合同或協(xié)議生效前，取得有關(guān)政府主管部門(mén)的核準(zhǔn)。”而《新辦法》刪除了該條內(nèi)容，同是就企業(yè)申請(qǐng)核準(zhǔn)所需提交的材料中也刪除了《現(xiàn)行辦法》要求的“國(guó)家有關(guān)部門(mén)的核準(zhǔn)或備案文件” ，但增加了“有關(guān)部門(mén)對(duì)境外投資所涉的屬于中華人民共和國(guó)限制出口的產(chǎn)品或技術(shù)準(zhǔn)予出口的材料”。

需要注意的是，商務(wù)主管部門(mén)對(duì)此不再做具體要求，其他相關(guān)主管部門(mén)可能對(duì)此仍有具體的要求。如發(fā)改委項(xiàng)目核準(zhǔn)系統(tǒng)要求：“ 投資主體實(shí)施需國(guó)家發(fā)展改革委核準(zhǔn)或備案的境外投資項(xiàng)目，在對(duì)外簽署具有最終法律約束效力的文件前，應(yīng)當(dāng)取得國(guó)家發(fā)展改革委出具的核準(zhǔn)文件或備案通知書(shū)；或可在簽署的文件中明確生效條件為依法取得國(guó)家發(fā)展改革委出具的核準(zhǔn)文件或備案通知書(shū)。”

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